并不是所有的婚外情、婚外恋现象在法律上都构成过错，只有一方构成有配偶者与他人同居的行为，无过错方据此提起的离婚损害赔偿的诉讼请求才能得到法院的支持。
“有配偶者与他人同居”，是指有配偶者与婚外的异性不以夫妻名义，持续、稳定的共同居住的行为，构成有配偶者与他人同居的要件有三个：
(一)有配偶者;
(二)不以夫妻名义;
(三)持续、稳定的共同居住。
符合这三个要件，构成有配偶者与他人同居的行为。这种行为严重违反了《婚姻法》的规定，合法夫妻的无过错方应当依法予以制止，但这种行为并不违反《刑法》的规定，如果有配偶者与他人以夫妻名义持续、稳定的共同居住，则构成，应依法受到《刑法》的处罚。
对“有配偶者与他人同居”的认定：在夫妻一方与婚外异性存有不正当关系的情况下，无过错方要获得损害赔偿，依据新婚姻法第四十六条的规定必需具备一个前提条件，即过错方与婚外异性已构成“同居”。
这里所指“同居”最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释(一)》(以下简称〈解释〉)第二条解释为系有配偶者与婚外异性，不以夫妻名义，“持续、稳定地共同居住。”
尽管有此解释，但在个案中仍存在对“持续、稳定地共同居住”如何界定的问题。
首先，一位参与《解释》起草工作的法官所持如下观点，即“在认定构成同居关系时，应从双方共同生活的时间长短、双方关系的稳定程度等方面进行把握”。
这里所指的“双方关系”，显然既包括双方的同居关系，又包括双方在同居前存有的不正当关系。因为双方在同居前存有不正当关系是发展到双方同居的基础。而这种不正当关系的稳定程度如何，可用以判断双方对后来的同居是否持有“持续、稳定地共同居住”的主观追求。同居前不正当关系持续的时间越长、越稳定，越能表明双方的同居是他们在主观上有这种追求始然。
如果某人与婚外某异性在固定的场所共同生活了一个多月，还有证据表明双方在同居的两年前就建立了不正当的关系，并有姘居行为。这就表明双方的同居是在同居前已有较稳定的不正当关系的基础上，积极追求着“持续、稳定地共同居住”。基于这一事实，即便他们实际同居的时间并不长，也理应认定他们已构成“同居”关系。
其次，判断有配偶者与他人同居是否达到与婚外异性“持续、稳定地共同居住”的程度，还存在一个如何选择比较对象的问题。如果与合法中的持续、稳定的夫妻生活相比，这种同居持续了一年都不能算长;反之与那些偶然的，无固定场所的男女双方的通奸关系和姘居关系相比，这种同居即便不到一个月也不为短。显然《解释》中关于“持续、稳定地共同居住”的规定，是与后一种情况相比较而言的。
再次，在《解释》起草中，曾“有人建议就同居问题规定出一个明确的期限，双方共同生活达到规定期限，即可认定同居”。对此《解释》未予采纳，同时目前有些地方法院就此作出的时间上的界定，也不为最高人民法院所认可。可见仅以时间的长短来判断是否构成“同居”是没有法律依据的，也是“不利于具体案件的审理，不完全符合实际”的。
网友咨询一：没有借条的借款算诈骗吗?
典型的婚外情，男方在1年内数次从网上转账给女方共计60多万元，(女方经济上有困难，男方说是帮忙，但是没有借条!)因为男方的钱财多数是在外面找朋友亲戚借的，现在事情被发现，男方无力偿还外债，因此住房被卖了。他带人去女孩子家要求还钱，但是女孩子不承认是他借的，只说关系不一般是男的给的!现在男方要告这个女孩子!这个女孩子需要负责法律责任吗?没有借条的借款在法律上需要承担法律责任吗!
婚姻帮律师解答：
在男方不能证明60万元属于借款的情况下，60万元属于赠予，男方不能要求返还。女孩不需要承担任何法律责任。
网友咨询二：婚外情怀孕了怎么办?
现在他没有离婚，我已经怀孕了,(因为他老婆不会生育)，她承诺我小孩一两岁时离婚，因为现在有经济问题一时离不了婚，我就这样等吗。我们之间需不需要写个协议什么的，怎么写，会有效吗?
婚姻帮律师解答：
你的这种行为不受法律保护，如果写个协议仅可以约定财产，却不能约定人身，且不能侵犯原配的财产权益。你的做法欠妥当。但是如果把孩子生了的话，男方对孩子是有抚养义务的，非婚生子享受婚生子的待遇。花季年龄最好不要走这一步。
网友咨询三：婚外情赠送的财物要返还吗?
婚姻帮律师解答：
如果构成侵害配偶的财产权益，配偶一方有权要求确认赠与无效，予以返还!
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小编结语：“有配偶者与他人同居”，主要指“包二奶”等虽不以夫妻名义共同生活，但存在较为长期的婚外的行为。所以女同胞们注意了，并不是所有的婚外情导致的离婚都能得到赔偿，我们要学会鉴别。什么情况下婚外情可以要求离婚赔偿的相关知识就介绍到这里，更多关于婚外情离婚赔偿法律问题可以拨打婚姻帮全国客服热线：4006-520-255，我们有资深婚姻家庭律师为您答疑解惑。
