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涉外收养的管辖权归谁?涉外收养的法律如何适用?

核心提示:当我们决定要收养一个孩子时,总会遇到许许多多与收养有关的法律问题,而其中涉外收养更是其中较陌生的一项。涉外收养的问题相比较普通的国内收养比较复杂,涉外收养往往涉及涉外收养管辖及法律适用,那么涉外收养的管辖权归谁?涉外收养的法律具体如何适呢?下面由婚姻帮为您详细介绍,更多涉外收养法律问题,请拨打帮全国客服热线:4006-520-255,我们有专业的婚姻家庭律师为您提供专业、贴身、便捷的婚姻法律服务。

由于一些家庭经历着失独的困境,这部分家庭往往希望可以通过领养小孩子来传继家庭,收养外国小孩是一种比较常见的行为,在我国也是极其普遍的现象。收养小孩子也可以使一个残缺的家庭变得完满。

一、涉外收养案件的管辖权

涉外收养是指在收养人与被收养人之间至少有一方为外国人或者是本国人在国外依据外国法律收养本国人。收养关系如何建立,效力如何,反映到了有关当事人之间的身份关系如何,也就必然影响到了一系列的财产权利进而影响着婚姻家庭关系。

关于收养的管辖权一般是以住所或国籍为依据。根据英国1958年收养法规定,只要收养人在英格兰或苏格兰有住所,英国法院就有发布收养令的管辖权,但是1975年的英国收养法放宽了行使管辖权颁布收养令,只要申请人在英国有住所,被收养人或其亲生父母或监护人在收养申请提出时出现在英国,英国高级或地方法院就有管辖权。美国的收养管辖权也是建立在住所的基础上,一般是被收养人住所地州或者收养人住所地州有收养管辖权。按照《瑞士民法典》关于收养程序第268-1条规定,收养应由养父母住所所在地州主管机关宣告。《关于国际私法的联邦法》第75条重新规定了在《关于定居的或暂住的公民的民法关系的联邦法》的第8a条所已规定的管辖法院,但仅仅作了某些文字上的改动:“收养人或收养人夫妻双方的住所地的瑞士的司法或行政机关对于宣告收养有管辖权”

二、涉外收养的相关法律适用

关于收养的法律适用主要区分收养成立、收养效力两个方面。

1.收养成立的法律适用

涉外收养的成立要具备一定的形式要件和实质要件。对于前者各国一般要求经过有关部门核准登记有效,大都主张适用收养成立地法律。对于后者一般是包括收养关系中双方当事人的年龄,身份与意思表示等内容。在这些相关的实质要件冲突规范所指准据法有以下几种立法与实践:

(1)适用法院地法

适用法院地法可以美国为例。1971年的美国第二部《冲突法重述》第289节主张法院应适用其本地法决定是否准许收养。《重述》指出凡收养人或被收养人的住所在该州,该州就可以行使此种管辖权。并且一旦确定了有管辖权,法院也只适用法院地法律。在国际立法方面,1965年订于海牙的《收养管辖权、法律适用和判决承认公约》也采近似主张。该公约规定,收养人惯常居所地国家或国籍国的主管机关有审批收养的管辖权,对于收养的条件应适用有管辖权的主管机关的所在地法。

(2)适用收养人属人法

此说的理由是认为,收养关系一经成立之后收养人便负担起抚养的义务与责任,收养的成立对收养人的权利义务有着较大的影响,所以有些国家采用收养人的属人法作准据法,另外,这种立法还有一个主要的考虑是被收养人被收养后一般是以收养人所在国为生活中心,收养符合养亲的本国法规定的法定条件是必要的。目前采用这种做法的国家主要有:意大利、奥地利、德国和日本等。象德国新的民法施行法第22条规定,子女的收养适用收养人收养时的国籍所属国法律;1978年意大利民法典第20条规定,收养人与被收养人之间的关系,适用收养人收养时的本国法。

(3)适用被收养人的属人法

当今世界收养的几大共同趋向里其中一点就是:现代社会收养制度改革的基本指导思想要以保护被收养儿童的最大利益为出发点,这种立法精神在很多国家立法中就有所表现,他们认为只有适用被收养人的属人法才能更好的给予其完善的保护。前苏联的1979年的《苏联和各加盟共和国婚姻家庭立法纲要》第35条就规定,在苏联收养儿童,不论收养人的国籍均必须适用苏联法律。收养住在苏联境外的苏联籍儿童则应在苏联领事馆依照苏联法律规定的收养规则办理。在这里必须指出的是,在当今包括上面提到的国家中完全以被收养

人的属人法为准据法的并不多见,很多国家只是在某些要件上适用被收养人的属人法。

此外,还有一种主张就是针对本国人收养他国人和他国人收养本国人加以区别,适用不同的法律冲突规范。如1979年匈牙利国际私法第43条尽管在规定一般的收养成立要件时,指出应适用收养时收养人与被收养人各自的属人法,但对于匈牙利公民收养外国公民,必须取得匈牙利监护机关的同意;而外国公民收养匈牙利公民,必须取得匈牙利监护机关的批准;而且只有在收养符合匈牙利法律规定的条件下,监护机关才可同意或批准该收养。

2.涉外收养效力的法律适用

收养的效力涉及到收养对养子女与养父母、生父母关系的法律效力。它大体上包括被收养人与生父母的关系如何,收养关系能否解除,被收养人能否自动的取得收养人国籍等问题。在第一个问题上各国的规定不一,有的国家规定收养成立后养子女与生父母即丧失父母子女关系,有的国家规定收养成立不影响原先的父母子女关系,而有的国家则规定是否维持原先的亲生关系要通过收养时订立的收养合同来约定。在第二个问题上欧美一些国家认为只要收养关系一经成立,一般不准解除。但也有的国家象日本就认为可以解除。至于被收养人能否自动取得收养人的国籍问题有的国家认为可以自动取得有的国家认为应保留原国籍,而有的国家认为在符合一定的条件下才能取得收养人的国籍。对于涉外收养效力的法律冲突问题适用原则主要有以下几种:

(1)适用收养人的本国法

1978年奥地利国际私法第26条第2款在规定了适用收养人属人法后更进一步规定如配偶共同收养时,应适用支配婚姻人身法律效力的法律;1979年匈牙利国际私法第44条则进一步规定了如果养父母收养时和终止收养时属人法不同,应适用收养夫妻最后的共同属人法;在日本的原《法例》中第19条规定收养的法律效力依据收养人的本国法,新《法例》第20条虽然没有明文规定收养效力的法律适用,但是一般认为该条第一款的规定既适用于收养成立问题也适用于收养的效力问题,还是承认了本国法的适用。

(2)分别适用收养人和被收养人属人法

1928年《布斯塔曼特法典》第74条区分不同的关系规定不同的适用,如收养的效力,就收养人的遗产而言依收养人的属人法;在涉及到一些关于人身权利如姓氏,被收养人对其原来家庭所保留的权利义务关系,依被收养人的属人法调整。

(3)收养人和被收养人共同本国法或共同住所地法

1982年南斯拉夫国际冲突法第45条第1、2款规定,收养的效力依收养人和被收养人实行收养时的本国法,如收养人和被收养人国籍不同,应适用他们的共同住所地法。

(4)适用收养行为地法

如1987年瑞士的《瑞士国际私法》作了如此规定,涉外收养的效力适用收养成立时所在地的法律规定。

网友咨询一:涉外收养政策

你好,律师,我想咨询一下我国的涉外收养政策是怎样的?

婚姻帮律师解答:

中国收养中心为解决目前收养申请数量大、可送养儿童数量较少的矛盾,采取了具备较好条件家庭“优先办理”的做法。

2010年中国政府正式批准加入“海牙国际公约”。按照海牙公约确定的“国内收养优先、保证儿童最佳利益”的跨国收养原则,中国收养中心在公约的框架下开展并加强与其他缔约国的合作,保证并促进涉外收养事务健康发展,尽可能将中国被收养儿童安置到各方面条件好的、最适合其健康成长的外国收养家庭中。

我国涉外收养政策里“优先办理”方法,是从涉外收养工作的实际出发,为解决目前涉外收养工作面临的问题而采取的具体措施。

“优先办理”符合各方面利益

由于中国的涉外收养工作法规健全、制度完善、程序规范、运作透明,在国际上享有良好的声誉,大量外国收养人申请来华收养,中国收养中心接收的收养申请文件数量逐年增长。同时,随着中国社会的发展,可被送养的儿童数量逐渐减少,加之国内收养上升,可供涉外收养的儿童,远远不能满足外国家庭的收养需求,导致外国家庭等待安置的时间越来越长,目前已延至14-15个月。外国收养人要“具有由一男一女组成婚姻关系,且关系稳定的夫妻”、“夫妻双方均年满30周岁且不满50周岁”等条件,在办理收养登记时也是很快的。

网友咨询二:涉外收养合同

你好,律师,涉外收养合同的生效要件是什么?

婚姻帮律师解答:

涉外收养的实质要件

涉外收养的实质要件,是指外国人或者无国籍人在中国境内收养中国儿童时所必须具备的条件。外国人在中国境内收养中国儿童,应当适用中国法律,具备中国收养法规定的成立收养关系的一般实质要件,此与国内收养无异。

涉外收养的形式要件

《中华人民共和国收养法》第21条、《外国人在中华人民共和国收养子女登记办法》第4条至第21条规定了涉外收养应当履行的法定程序,即涉外收养关系成立的形式要件。

网友咨询三:涉外收养解除

涉外收养解除的法律适用是怎样的?

婚姻帮律师解答:

我国《收养法》第21条规定:“外国人依照本法可以在中华人民共和国收养子女。”对外国人在中华人民共和国收养子女,我国法律要求:除应当符合中国收养法的有关规定外,还应当符合收养人所在国的有关收养法。

除收养人或被收养人死亡外,收养关系可以依法解除。收养的解除一般既可依双方当事人的协议而解除,也可依当事人一方的要求解除。但各国的具体规定不同,收养关系解除后,收养人与被收养人之间的权利与义务即告终止,与此同时,被收养人与生父母及其亲属之间的权利与义务随之恢复。

关于收养解除的法律适用问题,各国主要有两种做法:一种是采取与收养成立相同的准据法;另一种是采取与收养效力相同的准据法。

小编结语:收养的法律适用主要区分收养成立、收养效力两个方面。希望本文介绍的有关收养的管辖及法律适用对您有所帮助,更多涉外收养法律问题可以拨打婚姻帮全国客服热线:4006-520-255,我们有资深的婚姻家庭律师为您答疑解惑。

 

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